海關(guān)律師邵永飛：走私香煙的處罰與辯護(hù) _海關(guān)

文章插圖
根據(jù)“海關(guān)發(fā)布”，近日福州海關(guān)緝私局在福建寧德、泉州以及上海、山東威海、浙江臺(tái)州等地打掉4個(gè)海上偷運(yùn)、偷卸上岸及陸路運(yùn)輸走私香煙犯罪團(tuán)伙，共抓獲犯罪嫌疑人32名，走私香煙貨值近3億元。經(jīng)查，上述走私團(tuán)伙在境外購(gòu)買我國(guó)專供出口煙、韓國(guó)產(chǎn)“愛喜”牌等香煙，組織“冠鑫506”等船舶以“大巴靠泊”和“小巴過駁”方式從海上偷運(yùn)至我國(guó)福建、山東等沿海非設(shè)關(guān)地碼頭上岸入境，并在國(guó)內(nèi)銷售牟利。
肯定有很多吃瓜群眾會(huì)問走私香煙該如何定罪處罰呢？走私香煙的價(jià)值這么巨大，會(huì)判多久？本律師在此就聊一聊走私香煙的處罰與辯護(hù)問題。
一、走私香煙構(gòu)成走私普通貨物罪1.香煙屬于應(yīng)稅貨物
在我國(guó)實(shí)行煙草專賣，香煙進(jìn)口也不例外。香煙進(jìn)出口也是專營(yíng)專賣，只有中國(guó)煙草總公司及下屬企業(yè)有權(quán)進(jìn)出口煙草。盡管是國(guó)家專賣、專營(yíng)進(jìn)口，但香煙在進(jìn)口時(shí)仍然實(shí)行自動(dòng)進(jìn)口許可證管理，并且需要征收關(guān)稅，進(jìn)口關(guān)稅稅率：最惠國(guó)25%，普通稅率180%；而且在進(jìn)口環(huán)節(jié)，海關(guān)還要征收增值稅和消費(fèi)稅。
因此，香煙屬于應(yīng)稅貨物，走私香煙的行為，根據(jù)《刑法》第153條規(guī)定，構(gòu)成走私普通貨物罪。
新聞報(bào)道中香煙貨物價(jià)值近3億元，但貨物價(jià)值并不是逃稅數(shù)額。由于是通過海上偷運(yùn)、偷卸的方式實(shí)施的繞關(guān)走私，在進(jìn)口過程中沒有經(jīng)過海關(guān)，也沒有繳納稅款，因此香煙的應(yīng)繳稅額就是逃稅數(shù)額。
應(yīng)繳數(shù)額取決于稅率（關(guān)稅、增值稅、消費(fèi)稅的綜合稅率）。根據(jù)香煙價(jià)格的不同，適用的稅率也不同，逃稅數(shù)額可能低于3億，也可能高于3億，需要具體分析。
2.走私普通貨物罪的處罰
走私普通貨物罪主要是根據(jù)逃稅金額作為定罪處罰的基礎(chǔ) 。因?yàn)樽咚街黧w不同，可以分為自然人犯罪和單位犯罪，兩者的處罰標(biāo)準(zhǔn)不太一樣，下面分別說明。
自然人構(gòu)成走私普通貨物罪的處罰標(biāo)準(zhǔn)：逃稅10萬以上不滿50萬或者一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的，處三年以下有期徒刑或者拘役；逃稅50萬以上不滿250萬的，或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑；逃稅250萬以上，或者具有有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑；同時(shí)對(duì)行為人并處逃稅金額一倍以上五倍以下罰金。
自然人走私普通貨物、物品罪中規(guī)定了其他嚴(yán)重情節(jié)和其他特別嚴(yán)重情節(jié)作為法定刑升檔的標(biāo)準(zhǔn) 。那么，什么是走私普通貨物物品罪的其他嚴(yán)重情節(jié)和其他特別嚴(yán)重情節(jié)？
根據(jù)司法解釋規(guī)定：走私普通貨物物品，具有下列情形之一，偷逃應(yīng)繳稅額在三十萬元以上不滿五十萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為走私普通貨物物品罪的“其他嚴(yán)重情節(jié)”，處三年以上十年以下有期徒刑；偷逃應(yīng)繳稅額在一百五十萬元以上不滿二百五十萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為走私普通貨物物品罪的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑：
（一）犯罪集團(tuán)的首要分子；
（二）使用特種車輛從事走私活動(dòng)的；
（三）為實(shí)施走私犯罪，向國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員行賄的；
（四）教唆、利用未成年人、孕婦等特殊人群走私的；
（五）聚眾阻撓緝私的。
單位構(gòu)成走私普通貨物罪的處罰標(biāo)準(zhǔn)：首先，對(duì)單位判處罰金。法律沒有明確規(guī)定罰金的標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)踐中一般按照逃稅金額的一倍以上五倍以下判處罰金。其次，對(duì)單位的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員按照下列標(biāo)準(zhǔn)判處自由刑：單位逃稅20萬以上不滿100萬的，處三年以下有期徒刑或者拘役；單位逃稅100萬以上不滿500萬的，處三年以上十年以下有期徒刑；單位逃稅500萬以上的，處十年以上有期徒刑。
二、走私香煙如何辯護(hù)1.從犯辯護(hù)
走私香煙與其他走私除了走私對(duì)象不同外，并無本質(zhì)區(qū)別，常規(guī)的辯點(diǎn)如自首、立功、認(rèn)罪認(rèn)罰、初犯等自不必說。
需要特別注意的是走私案件中要尤其重視從犯的辯護(hù)，因?yàn)樽咚椒缸锒酁閳F(tuán)伙犯罪，環(huán)節(jié)多、分工細(xì)、人員多，每個(gè)人的共同犯罪的地位和作用不同，各自承擔(dān)的責(zé)任也不同。很多行為人都存在做從犯辯護(hù)的空間。在走私犯罪中，除了組織者、領(lǐng)導(dǎo)者以外，其他諸如裝卸人員、運(yùn)輸人員、銷售人員、財(cái)務(wù)人員等被雇傭、起輔助作用的人員均可認(rèn)定為從犯。而一旦認(rèn)定從犯，則存在減輕處罰的可能，量刑就可能產(chǎn)生突破性的降低。
2.參與走私香煙數(shù)量的辯護(hù)
如前所述，走私犯罪環(huán)節(jié)較多，時(shí)間較長(zhǎng)，不同的人可能在不同時(shí)間段內(nèi)參與了不同的走私環(huán)節(jié) 。行為人只應(yīng)當(dāng)對(duì)其參與走私的香煙造成的逃稅結(jié)果負(fù)責(zé)，對(duì)于其沒有參與的部分則不應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé) 。因此在追究責(zé)任時(shí)，需要查明行為人何時(shí)加入到走私團(tuán)伙中、是否中途離開，以及每一次走私活動(dòng)是否參與。這不但有助于查明行為人參與走私香煙的具體數(shù)量，而且也能側(cè)面反映行為人在走私中所起作用大小。
由于在查獲走私時(shí)，走私活動(dòng)往往已經(jīng)持續(xù)一段時(shí)間，甚至數(shù)年之久，辦案部門認(rèn)定的走私香煙數(shù)量并非人贓俱獲的結(jié)果，而是通過一些單據(jù)、電子數(shù)據(jù)、口供進(jìn)行認(rèn)定得來，在審查行為人參與走私香煙數(shù)量時(shí)就要注重審核證據(jù)之間是否印證，是否確實(shí)充分。
3.走私香煙逃稅數(shù)額的辯護(hù)
逃稅數(shù)額不但取決于稅率，也與計(jì)稅價(jià)格成正相關(guān) 。由于香煙進(jìn)口屬于專營(yíng)，因此所有走私香煙案件都是繞關(guān)走私，大多數(shù)情況下不存在實(shí)際成交價(jià)格，那么如何確定香煙的計(jì)稅價(jià)格就成為一個(gè)問題。不同的方式可能計(jì)核出的稅款也會(huì)相差懸殊。律師需要審核計(jì)稅價(jià)格是否按照《中華人民共和國(guó)海關(guān)計(jì)核涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款暫行辦法》第十六條、第十七條的規(guī)定進(jìn)行確定，已經(jīng)確定的價(jià)格是否合理。
三、走私“出口回流”香煙的逃稅問題探討筆者注意到，在走私的香煙中還有在境外購(gòu)買我國(guó)專供出口煙，這類專供出口香煙又走私回境內(nèi)銷售的，稱為“出口回流” 。對(duì)于“出口回流”香煙的逃稅，目前實(shí)踐中是與境外香煙適用相同的稅率進(jìn)行認(rèn)定。我認(rèn)為，這存在很大問題，應(yīng)該引起辯護(hù)律師的注意。
“出口回流”香煙當(dāng)然存在逃稅問題，但要弄清楚它到底逃了什么稅？是否與真正的進(jìn)口香煙逃了相同的稅？
一般國(guó)內(nèi)銷售的香煙，香煙除了13%的增值稅以外，在生產(chǎn)環(huán)節(jié)還要繳納約40%-60%各類稅費(fèi) 。而根據(jù)我國(guó)政策，在香煙出口時(shí)在國(guó)內(nèi)繳納的各類稅費(fèi)是享受免征或退稅的優(yōu)惠的，這類香煙會(huì)打上“出口專供”標(biāo)志，不得在國(guó)內(nèi)流通。換句話說，如果這類“出口專供”的香煙退貨回國(guó)內(nèi)或者直接就在國(guó)內(nèi)銷售，是要補(bǔ)繳上述稅費(fèi)的。
由此可見，走私人員從境外將我國(guó)“出口專供”香煙偷越回境內(nèi)銷售，其實(shí)是逃避了繳納上述增值稅和消費(fèi)稅等國(guó)內(nèi)稅，并不包含關(guān)稅，關(guān)稅是針對(duì)國(guó)外貨物收取的。
我認(rèn)為，“出口專供”香煙在性質(zhì)上與國(guó)內(nèi)的進(jìn)口保稅貨物、進(jìn)口減免稅貨物是類似的，計(jì)核逃稅數(shù)額時(shí)如果不能確定出口時(shí)的免稅額或退稅額，則應(yīng)當(dāng)參考擅自內(nèi)銷保稅貨物涉嫌走私時(shí)確定計(jì)稅價(jià)格的方法，并且不應(yīng)計(jì)核關(guān)稅。
因此，走私“出口回流”香煙與走私境外香煙的社會(huì)危害性是不一樣的，但在實(shí)踐中，往往將二者等量齊觀，不作區(qū)分。這一點(diǎn)應(yīng)當(dāng)引起辯護(hù)律師的注意。
感謝閱讀！
以上是邵永飛律師的個(gè)人觀點(diǎn)，不得作為個(gè)案處理的意見，具體案件需要根據(jù)證據(jù)及情節(jié)進(jìn)行具體分析，否則后果自負(fù) 。
邵永飛律師從海關(guān)緝私局辭職從律，具有豐富的海關(guān)法律知識(shí)和刑事辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)，是國(guó)內(nèi)少有的具有海關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)的海關(guān)律師、走私犯罪辯護(hù)律師、進(jìn)出境犯罪辯護(hù)律師、海關(guān)案件律師。主做走私犯罪辯護(hù)、海關(guān)案件代理、民商事案件代理、出入境犯罪辯護(hù)等。
【海關(guān)律師邵永飛：走私香煙的處罰與辯護(hù)】

以上關(guān)于本文的內(nèi)容，僅作參考！溫馨提示：如遇健康、疾病相關(guān)的問題，請(qǐng)您及時(shí)就醫(yī)或請(qǐng)專業(yè)人士給予相關(guān)指導(dǎo)!

「愛刨根生活網(wǎng)」www.malaban59.cn小編還為您精選了以下內(nèi)容，希望對(duì)您有所幫助：