對(duì)明顯高于出資應(yīng)得收益的判斷
金融投資市場(chǎng)中，由于市場(chǎng)環(huán)境各異、理財(cái)投資形式多樣、資金流轉(zhuǎn)頻繁，投資收益具有很強(qiáng)的不確定性，特別是在具有高風(fēng)險(xiǎn)、高回報(bào)率特點(diǎn)的證券、期貨、虛擬貨幣交易、ST股票重組、不良資產(chǎn)重整、風(fēng)險(xiǎn)投資、網(wǎng)絡(luò)借貸等領(lǐng)域，收益及其比例不容易查證和確定 。因此，對(duì)“明顯高于出資應(yīng)得收益”的判斷，高度依賴證據(jù)的審查和運(yùn)用 。
通常情況下，我們首先要通過請(qǐng)托人收取國(guó)家工作人員出資后的理財(cái)操作情況，如投資賬戶交易記錄、資金流水、投資分紅，并結(jié)合市場(chǎng)平均收益率和行情走勢(shì)，確定國(guó)家工作人員的實(shí)際收益，然后將實(shí)際收益與投資主體及市場(chǎng)上同級(jí)別、同類型理財(cái)產(chǎn)品進(jìn)行橫向比較，計(jì)算實(shí)際收益與應(yīng)得收益的差額 。需要注意的是，即使非公開市場(chǎng)的投資產(chǎn)品沒有公開的可比價(jià)格，仍要尋找與其同等條件的投資產(chǎn)品進(jìn)行橫向比較，必要時(shí)還可進(jìn)行會(huì)計(jì)鑒定 。在查明實(shí)際獲得收益與應(yīng)得收益的差額后，從罪刑法定原則的要求和便于實(shí)務(wù)操作的角度考慮，如果差額達(dá)到三萬(wàn)元以上，或者差額在一萬(wàn)元以上不滿三萬(wàn)元，但具有“其他較重情節(jié)”的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“明顯高于出資應(yīng)得收益” 。
最后需要說明的是，限于司法解釋出臺(tái)的時(shí)代背景，同時(shí)考慮到理財(cái)投資行為的現(xiàn)實(shí)復(fù)雜性，《意見》難以窮盡委托理財(cái)型受賄的行為類型，對(duì)于國(guó)家工作人員實(shí)際出資但獲取收益未明顯超過出資應(yīng)得收益、接受收益機(jī)會(huì)自行投資操作、實(shí)際出資但受托人未將出資用于約定的投資活動(dòng)這三種常見情形，盡管不完全符合《意見》的規(guī)定，但只要能夠查實(shí)雙方是以委托理財(cái)之名掩蓋權(quán)錢交易之實(shí)，同樣應(yīng)認(rèn)定為受賄犯罪 。

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