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（2）違約責任的設(shè)置可能導致當事人在權(quán)衡各種可能責任之后做出主動或者“惡意”的違約，特別是可以終止許可，禁止開源分支等；
（3）從根本上，意思自治和相對性約束了開源協(xié)議僅對協(xié)議各方發(fā)生效力，其與開源軟件進出口監(jiān)管屬于不同的法律部門。當發(fā)生國家安全、社會公眾利益和個人（合同方）利益競合時，就會產(chǎn)生事實上的法益沖突和優(yōu)先劣后等問題。
因此，在回答“開源協(xié)議是否抗辯出口監(jiān)管” 的基本問題上，不應(yīng)對開源協(xié)議施以過高要求或期待，這一訴求已經(jīng)超過了開源社區(qū)所能承受的范圍。例如 GNU 聲明：有時某些政府的出口管制法規(guī)或者貿(mào)易制裁會限制您在國際上分發(fā)程序副本的自由。軟件開發(fā)者沒有能力消除這種限制或者凌駕于這些限制之上，但開發(fā)者可以且必須做的是拒絕將此種限制作為（用戶）使用程序的條件。如此，這些限制將不會影響這類政府管轄權(quán)之外的行為或行為人。
因此，自由軟件許可證不得要求用戶遵守任何重要的出口法規(guī)作為先決條件來行使賦予用戶的任何基本自由。然而，它仍然是一個潛在的問題：因為一旦出口法規(guī)在未來做出變化，就可能使某個限制變成重要的，從而無法實現(xiàn)我們期望的軟件自由。當然對于開源社區(qū)而言，其所能作出的反應(yīng)不僅限于開源協(xié)議本身。
2.2開源的進出口監(jiān)管——以美國出口監(jiān)管為例
在進出口監(jiān)管法律的清單管理模式中，軟件、技術(shù)、系統(tǒng)、設(shè)備、商品、組件和代碼可以屬于不同的物項（items）并予以不同的監(jiān)管編碼，因此盡管《計算機軟件保護條例》規(guī)定“同一計算機程序的源程序和目標程序為同一作品”，但從進出口監(jiān)管視角，其所體現(xiàn)和承載的物項形式、內(nèi)容、階段、功能等均有不同，進而也適用不同的進出口監(jiān)管規(guī)則。
也正是基于軟件和代碼的分離，使得開源軟件、開源代碼能夠作為分別的物項出口最終成為可能，使得開源代碼本身可以作為“言論自由”表達的一種形式進入司法審視的范圍（有關(guān)言論自由的相關(guān)案例及評價，見下文贅述）。
對于判斷是否構(gòu)成開源的“可公開獲取” 而言，還是以 EAR 對Linux 基金會所關(guān)注的“加密軟件”為例，就包括了可公開獲取的大宗市場加密目標代碼軟件（Mass market encryption object code software）、履行了 EAR《控制策略——基于 CCL 的控制》742.15(b) 郵件通知義務(wù)的可公開獲取的加密源碼（encryption source code）、履行了 EAR《控制策略——基于 CCL 的控制》742.15(b) 郵件通知義務(wù)的可公開獲取的加密目標代碼（encryption object code，其相應(yīng)的源碼也符合前述“可公開獲取”）。
但是當代碼、軟件、系統(tǒng)在形式上統(tǒng)合于某一物項時，例如以開源軟件，或者包括了開源軟件的應(yīng)用軟件形式出口時，該物項將作為獨立的物項進行 EAR 的適用性評估，而不能僅以其包括或宣稱為可公開獲取的源碼（merely because it incorporates or calls to publicly available open source code）而認為其不適用 EAR 監(jiān)管。
這也是 EAR 明確提出的監(jiān)管原則，因此不能想當然地認為只要或主要為開源代碼，即不適用EAR 監(jiān)管，還應(yīng)當考慮其體現(xiàn)為的物項，以及所承載的介質(zhì)（典型的如托管平臺和離線介質(zhì)）。
也正因如此，即使在開源協(xié)議中對適用法律和爭議解決不作約定，都無法完全規(guī)避進出口監(jiān)管中對開源主體（基金、平臺等）適用屬地的服務(wù)器主義（代碼托管服務(wù)器）管轄權(quán) 。開源協(xié)議難以做到與出口管制無關(guān) 。
2.3源碼與言論自由表達的確認性問題

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