在對(duì)美國(guó) 1990 年代三大經(jīng)典案例分析的基礎(chǔ)上，一種觀點(diǎn)認(rèn)為“從此之后，美國(guó)政府再也不能試圖限制軟件源碼流通了” 。
2.3.1PGP 案
PGP（Pretty Good Privacy）案件和對(duì)其作者Philip Zimmermann 長(zhǎng)達(dá)三年之久的調(diào)查為 1990 年代第一次“密碼戰(zhàn)爭(zhēng)”（crypto wars）時(shí)期的巔峰之作 。最終司法部撤銷了起訴而非敗訴，因此也留下對(duì)美國(guó)第一修正案是否和多大程度上保護(hù)軟件 / 代碼作為一種言論自由表達(dá)的持續(xù)疑問(wèn) 。
這一訴訟不僅沒(méi)有針對(duì)性的解決源碼與言論自由表達(dá)的問(wèn)題，事實(shí)上還最終導(dǎo)致了 1998 年之后 PGP 的分化（ 為基于 GNU 的 OpenPGP 和商業(yè)版） 。2014 年開始，隨著美國(guó)等國(guó)家的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商開始監(jiān)聽和在郵件流量中移除STARTTLS 標(biāo)記，PGP 及其與它加密協(xié)議的關(guān)系和脆弱性也進(jìn)一步得到發(fā)掘——可出口的 PGP 反而可能成為監(jiān)聽的有效工具 。
2.3.2Snuffle 案
伊利諾斯州立大學(xué) Bernstein 副教授開發(fā)的 Snuffle 軟件試圖通過(guò)紙質(zhì)期刊和網(wǎng)絡(luò)發(fā)布，但政府要求其按照軍火出口控制法的規(guī)定注冊(cè)為“軍火商”并取得出口許可證 。
Bernstein 認(rèn)為政府禁令違反了第一修正案 。司法部作為被告認(rèn)為如果 Bernstein 的軟件通過(guò)計(jì)算機(jī)語(yǔ)言（源代碼）表達(dá)，則不受第一修正案保護(hù) 。1996 年和 1997 年（重申），法官 Patel 駁回了政府觀點(diǎn)， “第一次”明確計(jì)算機(jī)源代碼屬于受第一修正案保護(hù)的言論表達(dá) 。
法院援引了 1971 年五角大樓文件案等判例后認(rèn)為，Arms Export Control Act 和 EAR 的規(guī)定屬于預(yù)先設(shè)定的言論限制，因?yàn)榉ò敢?Bernstein 在發(fā)表其言論之前申請(qǐng)并獲得許可證屬于事先審查機(jī)制，“僅以國(guó)家安全利益為由不應(yīng)設(shè)定預(yù)先限制”，還應(yīng)當(dāng)至少考慮第一修正案相關(guān)案例所反復(fù)提及的威脅的直接性和緊迫性，并強(qiáng)調(diào)出口控制所限制自由表達(dá)的言論是基于言論的“內(nèi)容”，而非政府所認(rèn)為的“功能” 。
對(duì)該案的正確解讀應(yīng)當(dāng)包括：
（1）該案主要限制了 EAR 出口監(jiān)管的事先審查機(jī)制，即以國(guó)家安全為由設(shè)定出口限制時(shí)，應(yīng)符合直接性（必要性）、緊迫性（緊急性）的條件，并應(yīng)給予當(dāng)事方其他救濟(jì)，因此屬于個(gè)案裁決不能作為一般情形 。
（2）盡管 1999 年 5 月第九巡回上訴法院維持了一審判決，明確 Bernstein 有權(quán)發(fā)布源代碼，重述了EAR 的違憲性，但并非一致通過(guò)，Nelson 法官發(fā)表了反對(duì)意見認(rèn)為， Bernstein 必須事實(shí)上使用源代碼（文本）進(jìn)行討論或教授密碼學(xué)，只有在此情形下才是其科學(xué)方法和想法的表達(dá) 。因此案例并非一致性無(wú)爭(zhēng)議地裁決 。
（3）盡管一審法院支持了 Bernstein，但該案持續(xù)長(zhǎng)達(dá) 4 年之久，期間很多的密碼技術(shù)發(fā)展受到影響，如服務(wù)器軟件 Apache 。事實(shí)上，政府的目的部分得到了實(shí)現(xiàn) 。
2.3.3榮格（Junger）案
凱斯西儲(chǔ)大學(xué)法學(xué)（注意，實(shí)際上在法學(xué)教授的計(jì)算機(jī)法課程中披露和討論的加密技術(shù)細(xì)節(jié)相對(duì)有限）教授 Junger 在克利夫蘭聯(lián)邦地方法院起訴政府（國(guó)務(wù)院，區(qū)別于第 2 個(gè)案子的司法部、NSA），認(rèn)為對(duì)方限制其在計(jì)算機(jī)法課程教授密碼學(xué)——爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于美國(guó)《國(guó)際武器貿(mào)易條例》（ITAR） 所定義的“出口”是否包括與外國(guó)人討論非分級(jí)（non-classified） 的加密軟件的技術(shù)信息，如注冊(cè) Junger 課程的外籍學(xué)生 。該案有別于前兩個(gè)案例的關(guān)注包括：
（1）1996 年 8 月，Junger 通過(guò)代理律師多次向法院申請(qǐng)臨時(shí)禁令，要求禁止政府阻礙其與外國(guó)人討論或發(fā)布一般加密信息，但被法院駁回；
（2）法院裁判中認(rèn)為，加密軟件源代碼具有固有的功能屬性，不能僅解釋為表達(dá)加密理論或描述軟件功能，加密軟件主要用于實(shí)現(xiàn)加密功能，并與實(shí)施加密的計(jì)算機(jī)硬件緊密結(jié)合 。

以上關(guān)于本文的內(nèi)容，僅作參考！溫馨提示：如遇健康、疾病相關(guān)的問(wèn)題，請(qǐng)您及時(shí)就醫(yī)或請(qǐng)專業(yè)人士給予相關(guān)指導(dǎo)!

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